Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «ТОП-15 рисков подрядчика и заказчика по договору подряда». Также Вы можете бесплатно проконсультироваться у юристов онлайн прямо на сайте.
Результаты выполненных работ по договору подряда должны приниматься документально — на основании акта сдачи-приёмки работ. Тем самым заказчик подтверждает, что он принимает заказанные работы, а исполнитель имеет право требовать оплату за их выполнение.
Что запрещено указывать в подрядном договоре
Особенности заключения договора подряда — в том, что в нём ни в коем случае нельзя указывать следующие моменты, иначе инспекторы могут переквалифицировать его в трудовой контракт:
- Ссылки, что исполнитель соблюдает трудовой распорядок работодателя. Также нельзя указывать, что он подчиняется режиму работы, действующему в компании. Подрядчик — не сотрудник организации, а потому его не касаются эти правила. Он должен исполнить работу, а в каком режиме она будет производиться — подрядчик решает сам. В связи с этим он также не имеет права рассчитывать на компенсации или доплаты в связи с ненормированностью режима работы, из-за работы ночью и т.п.
- Условие, что исполнитель подчиняется кому-то из сотрудников компании. Он не подчиняется должностным лицам организации, а осуществляет работу как самостоятельный субъект.
- Оплата по договору подряда указывается в фиксированной сумме. При этом нельзя указывать тарифную ставку или должностной оклад, которые относятся к трудовым договорам.
- Ссылки на социальные гарантии или компенсации, к примеру, выплату отпускных или оплату больничного. На подрядчика не распространяются социальные обязательства работодателя и государства, предусмотренные в ТК.
- Условие о возможности отправки исполнителя в командировку. Даже если подрядчик выполняет работу в другом городе и для этого должен туда ехать, для него это не командировка, поскольку она предусмотрена только трудовым законодательством. Но при этом в договоре можно предусмотреть момент, связанный с компенсацией расходов, которые понёс подрядчик в связи с выполнением работ. И в их перечень включить расходы, которые он произвёл в связи с тем, что производил работы в другом городе.
Для чего оформляется акт сдачи-приёмки работ
При этом акт можно составлять единовременно, если все результаты принимаются разово по окончании срока выполнения работ. Кроме того, акт можно составлять и поэтапно, если стороны договорились о том, что предусмотрена поэтапная оплата по договору подряда.
При формировании акта необходимо указать следующую информацию:
- номер и дату документа;
- к какому договору подряда он прилагается;
- наименование сторон договора;
- название оказанных услуг;
- выражение результатов в натуральном и денежном измерении;
- подписи сторон.
Привлечение субподрядчиков
Подрядчик должен заранее определиться с тем, сможет ли он выполнить работы по договору подряда лично. Если ему потребуется привлечь для этого третьих лиц (субподрядчиков), то надо убедиться, что договор не содержит запрета на это, т.к. по умолчанию подрядчик такое право имеет.
Кроме того, договор подряда может предусматривать такие условия как:
- обязанность подрядчика согласовывать кандидатуры субподрядчиков с заказчиком по указанным им критериям;
- обязанность подрядчика получить письменное согласие заказчика на привлечение субподрядчиков (без согласования кандидатуры);
- ограничение объема работ (например, не более 50% от общего объема), для которых подрядчик может привлекать субподрядчиков;
- возможность привлечения субподрядчиков только для определенного вида работ;
- право заказчика контролировать работу субподрядчиков и др.
Обычно прописывают сроки начала и окончания выполнения задания, но если работы длительные или масштабные, то обозначают и промежуточные этапы. В договоре разрешается заложить возможность корректировки сроков, если что-то пойдет не так.
Если работы не начаты вовремя, то заказчик не имеет законного основания ни требовать возмещения убытков, ни отказаться принимать вещь. Он получает такое право, только если работы не окончены в срок.
Заказчик может предъявить претензии по качеству результата в течение 2 лет (в отношении недвижимости — 5 лет), а если стороны договаривались о гарантийном сроке, то в его пределах. Гарантия отсчитывается с того момента, как вещь была принята.
Если мирно исправить результат не получается, то можно обратиться в суд: по строительным работам — пока не прошло 3 года, по остальным подрядам — в течение года. Если работа принималась частями, срок начинает считаться с момента готовности всего целиком.
Остальные условия ДП подробно перечислены в главе 37 ГК РФ (ссылка есть в конце текста). Там же в отдельных параграфах приведены отличия каждого из четырех видов подряда.
Общие положения о подряде
1. Договор подряда существовал еще в римском праве, однако рассматривался не в качестве самостоятельного вида договора, а как разновидность договора найма – locatio-conductio operis: одно лицо отдает другому за известное вознаграждение такое количество своего труда, какое нужно для совершения какого-нибудь предприятия (постройка дома, перевозка или починка вещи и т.п.)1. В современном российском праве договор подряда – достаточно распространенный самостоятельный договор, опосредующий имущественные отношения по производству или переработке материальных благ, в результате которых достигнутый подрядчиком результат становится собственностью заказчика.
Договор подряда представляет собой соглашение, в силу которого одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (ст. 702 ГК).
Предмет договора и существенные условия договора подряда
Предметом договора подряда является результат деятельности подрядчика по изготовлению вещи, а также её обработке (улучшению качеств или изменению потребительских свойств имеющейся вещи) или переработке (созданию новой вещи в результате уничтожения имеющейся) либо выполнению иной работы по заданию заказчика.
Таким образом, в качестве подрядного результата может выступать:
-
Вновь созданная вещь (например, пошитый костюм);
-
Новое или обновлённое качество имеющейся вещи (например, отремонтированная квартира);
-
Иной овеществлённый результат (например, разработанная документация).
Права и обязанности сторон
Подрядный договор по общему правилу является двусторонним.
В силу этого и заказчик, и подрядчик по отношению друг к другу обладают в одно и то же время как определенными правами, так и обязанностями.
Основной обязанностью подрядчика является выполнение по заданию заказчика определенной работы и сдача ему результата выполненной работы.
Заказчик обязан принять результат работы и оплатить ее. Если договор подряда заключается на создание новой вещи, право собственности на нее возникает у заказчика лишь с момента приемки результата работ.
Подрядчик сохраняет право требовать оплаты выполненной работы в случае недостижения результата либо непригодности результата работы для использования, если причиной этого являются недостатки предоставленного заказчиком материала, которые не могли быть обнаружены при надлежащей его приемке.
В соответствии со ст. 724 ГК РФ заказчик вправе предъявить требования, связанные с ненадлежащим качеством результата работы, при условии, что оно выявлено в установленные гарантийные сроки.
Если в договоре гарантийный срок не установлен, требования могут быть предъявлены при условии, что недостатки обнаружены в разумный срок, но в пределах двух лет со дня передачи результата работы, если иные сроки не установлены законом или обычаями делового оборота.
Ответственность заказчика в случае просрочки оплаты работ
Подрядчик правомочен требовать взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами и/или уплаты неустойки, если заказчик своевременно не внес авансовый платеж или не оплатил выполненную и принятую работу (ст. 711 ГК РФ), а также в прочих ситуациях, когда заказчик не исполнил обязанность по уплате цены работы или ее части.
При этом правоприменителем выделена следующая особенность, касающаяся обязательства заказчика произвести оплату выполненных работ по ДП: само по себе признание ДП недействительной сделкой еще не выступает основанием для отказа от оплаты работ (п. 2 ИП № 51).
Так, суд указал, что возврат обеими сторонами полученного в рамках сделки по ДП невозможен, а факт подписания акта приема-передачи работ подтверждает потребительскую ценность результата работ для заказчика, в связи с чем работы должны быть оплачены. Вместе с этим надлежит учитывать и специфику конкретного вида ДП.
Например, суд отказал в удовлетворении требований подрядчика о компенсации его затрат на исполнение части проектных работ по ДП, признанному недействительной сделкой, т. к. данный вид работ является специфическим и потребительскую ценность для заказчика имеет только готовый результат (см. постановление 21-го ААС от 06.02.2018 по делу № А83-7126/2016).
По другому делу суд пояснил, что даже при отсутствии подписанного сторонами ДП, при условии что между сторонами фактически сложились правоотношения по ДП, уже после выполнения работ у сторон, соответственно, возникают обязательства по их оплате и гарантия их качества, так же как и тогда, когда между сторонами изначально был заключен ДП (постановление 12-го ААС от 29.01.2018 по делу № А06-2386/2015). Таким образом, в пользу подрядчика была взыскана не только оплата фактически исполненной работы, но и проценты по ст. 395 ГК РФ.
Неустойка, штраф и пеня
Неустойка (штраф, пеня) — это установленная договором или законом денежная сумма, которая выплачивается стороной, не исполнившей или ненадлежащим образом исполнившей обязательства по договору (ст. 330 ГК РФ). Возможность применения неустойки как таковой должна быть согласована сторонами в договоре, в противном случае стороны не смогут требовать ее уплаты (за исключением случаев, когда неустойка установлена непосредственно законом).
Штраф — это единовременная денежная выплата за допущенное нарушение, размер которого может быть определен указанием конкретной суммы или способом его расчета (например, в процентах от стоимости выполнения работ).
Пеня — это определенная денежная сумма, подлежащая уплате должником за каждый день (час, месяц или иной период) просрочки исполнения обязательства. При установлении пени необходимо определить ее размер и период просрочки исполнения (день, неделя, месяц), за который она устанавливается.
Пеню можно установить за следующие нарушения обязанностей подрядчика:
- просрочка выполнения работы, в том числе нарушение начального, конечного или промежуточных сроков (п. 1 ст. 708 ГК РФ);
- просрочка устранения выявленных недостатков в результате работы (п. 1 ст. 723 ГК РФ);
- просрочка исполнения подрядчиком иного обязательства.
Пеню можно установить за следующие нарушения обязанностей заказчика:
- просрочка внесения предоплаты (п. 2 ст. 711 ГК РФ);
- просрочка оплаты выполненной работы (п. 1 ст. 711 ГК РФ);
- просрочка приемки выполненной работы (п. 1 ст. 702, п. 1 ст. 720 ГК РФ);
- просрочка предоставления материалов, оборудования, технической документации, подлежащей переработке (обработке) вещи (п. 1 ст. 713, п. 1 ст. 719 ГК РФ);
- просрочка оказания содействия (п. 1 ст. 718 ГК РФ);
- просрочка исполнения заказчиком иного обязательства.
Стороны договора вправе установить любой размер штрафа и пени. Однако следует учитывать, что суд может уменьшить неустойку, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства. Так же стороны могут согласовать и предельный размер неустойки.
Какие виды ответственности
Ответственность по договору подряда, может быть определена на основании следующего:
Если по причине несоответствия качества выполняемой работы причинены убытки, то есть предоставляется компенсация за причинение вреда. Когда обоснована упущенная выгода, то есть ущерб несложно подсчитать.
По статье гражданского законодательства определена уплата процентов, так как не заплаченные средства будут приносить доходность.
Штраф — это уплата за неустойку. Это наказание за нарушение пункта договорных обязательств.
В договор следует вписывать: при каких обстоятельствах необходимо возмещать причиненный ущерб Отношения, регулируемые обязательствами, разные. Установление правил, противоречащих законодательным актам, противозаконно.
Порядок оформления и образец
Алгоритм оформления строительного подряда:
- Поиск бригады, компании или конкретного лица для заключения образца договора. Выбор зависит от того, какие конкретно работы требуются, кто выступает заказчиком, и какой бюджет рассчитан для подряда.
- Обсуждение условий сделки. К примеру, в подряде предусматривается, что материалы, оборудование и вспомогательные инструменты предоставляются подрядчиком. Можно прописать, что все перечисленное передает заказчик, либо полностью, либо частично.
- Оформление соглашения.
- Подписание образцов заполненного договора строительного подряда.
- Исполнение всех работ в соответствии с договором.
- Окончание работ, составление и подписание акта выполненных работ.
- Окончательный расчет по договору (если он определен по факту полного исполнения подряда).
Ответственность перед третьими лицами по договору подряда
Заявка успешно отправлена.
В ближайшее время с Вами свяжется менеджер.
В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей по договору строительного подряда стороны несут ответственность в порядке и на условиях, установленных законом и договором.
ВАЛЕНТИНА СИДОРОВА, исполнительный директор НП «Правовое бюро ФЭЛИКС», к.ю.н., доцент кафедры гражданского и трудового права СПбГУП
ЛИДИЯ РУДНЕВА, член НП «Правовое бюро «ФЭЛИКС» бухгалтер, экономист
Договоры строительного подряда заключаются на строительство, реконструкцию или капитальный ремонт предприятий, зданий, сооружений и иных объектов недвижимости, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и других неразрывно связанных со строящимся объектом работ.
В рассматриваемой сфере действуют все положения о гражданско-правовой ответственности и общие положения об ответственности за нарушение подрядного обязательства, если иное не предусмотрено правилами о договоре строительного подряда (п. 2 ст. 702 Гражданского кодекса РФ). Рассмотрим правовые основания для возможного привлечения сторон договора строительного подряда к ответственности, которые предусмотрены действующим Гражданским кодексом РФ.
Понятие, субъекты, особенности и основания ответственности
Под гражданско-правовой ответственностью следует понимать санкцию, применяемую к правонарушителю в виде возложения на него дополнительной гражданско-правовой обязанности или лишения принадлежащего ему гражданского права.
Субъектами ответственности в договоре строительного подряда являются заказчик и подрядчик (генеральный подрядчик, субподрядчик). В случаях, определенных действующим законодательством, субъектами гражданско-правовой ответственности могут выступать и иные лица.
К особенностям гражданско-правовой ответственности следует отнести:
• имущественный характер, то есть нарушитель отвечает своим имуществом;
• ответственность нарушителя перед потерпевшим — санкции, как правило, взыскивают в пользу потерпевшего;
• компенсационный характер, т. к. основная цель гражданско-правовой ответственности — восстановление имущественной сферы потерпевшей стороны;
• соответствие размера гражданско-правовой ответственности размеру причиненного вреда или убытков;
• равенство участников гражданского оборота при применении мер гражданско-правовой ответственности. Недопустимо установление каких-либо льгот и преимуществ для отдельных субъектов гражданского права при применении к ним гражданско-правовых санкций.
Основаниями для привлечения сторон договора строительного подряда к гражданско-правовой ответственности являются нарушения норм действующего законодательства и условий договора.
В договоре стороны могут установить дополнительные основания наступления гражданско-правовой ответственности, которые не предусмотрены законом.
Способы обеспечения исполнения обязательств
Исполнение обязательств по договору строительного подряда может обеспечиваться неустойкой (штрафом, пеней), залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.
Необходимо обратить внимание на то, что недействительность соглашения об обеспечении исполнения обязательства по договору строительного подряда не влечет недействительности основного обязательства (договора). Однако недействительность основного обязательства (договора строительного подряда) влечет за собой недействительность обеспечивающего его обязательства, если иное не установлено законом (ст. 329 Гражданского кодекса РФ).
Ответственность перед третьими лицами по договору подряда
Денисова Инга, Руководитель Юридической службы (материал был опубликован в августовском номере журнала «Кирпич»):
Продолжаем публикацию статей на тему «Типичные ошибки договоры подряда». В данной статье мы рассмотрим раздел «Ответственность сторон в договоре подряда».
Заключая договор, мы надеемся на добросовестность контрагента. Мы думаем, что он выполнит свои обязательства по договору, сдаст результат идеального качества, да еще и досрочно.
Однако наши чаяния зачастую бьются о суровую реальность в виде непредвиденных обстоятельств, простого нежелания стороны по договору поддерживать стахановское движение или расставаться со своими кровными, непосильно нажитыми средствами.
В подобных случаях нам на помощь и приходят условия договора об ответственности сторон. Такие условия представляют собой меры имущественного характера. Применяются они для восстановления «социальной справедливости» — восстановление нарушенных прав добросовестной стороны и компенсации имущественного ущерба.
Вред, причинённый третьим лицам и страхование
Статья 60 Градкодекса РФ ответственность перед третьими лицами возлагает на заказчика (застройщика). Из этого, помимо прочего, следует, что заказчик должен быть заинтересован в страховании своей ответственности. Однако, чтобы механизм страхования работал, необходима работа и механизма возмещения вреда, и выплаты компенсации третьим лицам в случае нарушения требований безопасности на объектах строительства.
Пункт 1 742-ой статьи ГК предусматривает возможность включения в договор строительного подряда обязанности застраховать строительные риски с возложением этой обязанности на ответственную сторону. В число рисков входят риск случайной гибели или причинения вреда на строительстве, риск случайного повреждения строительного объекта, материала и прочего имущества и другие. Обязанности по страхованию Гражданский кодекс возлагает на ответственную сторону, несущую эти риски, а Градостроительный кодекс определяет такой стороной застройщика (заказчика). Несмотря на это, по сложившейся традиции, договоры страхования в России часто заключаются именно подрядчиками.
В последнее время, появилась осуществляемая подрядчиком практика страхования обязательств застройщика, предусматривающая возмещение вреда третьим лицам.
Делается это на основании статьи 931 ГК. В договор при страховании строительно-монтажных рисков включается гражданская ответственность заказчика. Но вариант, когда в договоре застрахованным лицом указывается застройщик (что с правовой точки зрения единственно правильное решение) распространён не везде и выбирается не всегда. Зачастую застрахованным лицом комплексных договоров страхования рисков становится подрядчик или обе стороны.
Предмет договора и существенные условия договора подряда
Предметом договора подряда является результат деятельности подрядчика по изготовлению вещи, а также её обработке (улучшению качеств или изменению потребительских свойств имеющейся вещи) или переработке (созданию новой вещи в результате уничтожения имеющейся) либо выполнению иной работы по заданию заказчика.
Таким образом, в качестве подрядного результата может выступать:
-
Вновь созданная вещь (например, пошитый костюм);
-
Новое или обновлённое качество имеющейся вещи (например, отремонтированная квартира);
-
Иной овеществлённый результат (например, разработанная документация).
Отметим, что деятельность подрядчика может быть направлена как на создание, так и на уничтожение того или иного объекта (например, демонтаж здания).